特许协议的性质如何?

试题答案：

详见解析

试题解析：

答：由于特许协议具有与一般合同不同的特点，关于其法律性质，在理论上也存在着分歧。但争论的焦点在于：特许协议是国内法契约还是国际协议。把特许协议看作国际协议的观点是站不住脚的。首先，从法律关系的主体资格看，法律主体是由法律确定的，而不是由缔约一方赋予的。任何一种法律关系的主体都具有其本身的法定要素(权利能力和行为能力)，而不能由任何一方赋予或默认。从国际判例实践看，早在1929年，国际常设法院在塞尔维亚贷款案中就已把国家契约作为国内契约。其次，从协议的适用法律看，特许协议选择适用国际法或一般法律原则，只是说明作这种选择是对国内法的补充，并不能说明协议已国际化了。事实上，特许协议不是国际协议，而属于国内法契约。特许协议都是根据东道国的立法(如石油法、矿业法等)确定其权利义务关系及其他具体内容，并经东道国政府依法定程序审查批准而成立的。协议的一方虽为东道国政府，他方为外国私人投资者，但凡不是国际法主体间订立的协议均不属国际协议或条约，不受国际法支配，而受国内法支配。至于特许协议是公法性质的还是私法合同性质的问题，在学说上仍然存在着不同的见解，在实践上也有分歧。有的认为特许协议属于行政合同，有的认为是民事合同，另有的认为特许协议兼有“公法”和“私法”两种因素，因而具有双重性。但不论特许协议是“公法”“私法”或“混合协议”的性质，它们应均属国内法契约。